Pacta sunt servanda.
Направление · IV
Инвестиции, вооружённые конфликты и чрезвычайные режимы
Для инвестора в зоне риска, как и для принимающего государства, вооружённый конфликт, санкции и нестабильное государство — не остаточный риск: они образуют само поле операции. Международное гуманитарное право, международное инвестиционное право, право договоров, ответственность государств и санкционное право сосуществуют, накладываются друг на друга, а порой и вступают в противоречие. В чрезвычайных ситуациях инвестор редко утрачивает право на возмещение. Он утрачивает доступ к этому праву — за отсутствием стратегии, которая выстраивает нужные форумы в нужном порядке и с нужными аргументами. Юридический и политический риск — не просто предмет должной осмотрительности; это архитектура защиты, которую необходимо построить.
Прямая или косвенная экспроприация; постконфликтная национализация; реквизиция или уничтожение активов без надлежащей компенсации; замораживание активов в рамках санкционного режима; государственный контракт, расторгнутый в одностороннем порядке; коммерческий спор, переквалифицированный в уголовное преследование руководителя; вход в зону конфликта или в проект по добыче природных ресурсов повышенного риска; выход из актива, удерживать который более невозможно: суверенное принуждение принимает множество форм. Юридическая квалификация фактов и их взаимодействия всегда предшествует ответу.
Конфликт, оккупация и МГП
Зона вооружённого конфликта, оккупированная территория, природные ресурсы, реквизиция, уничтожение активов
Санкции и чрезвычайные режимы
Замораживание активов, ограничительные меры, избыточный комплаенс, чрезвычайные меры, форс-мажор и стабилизация
Защита и арбитраж
ДИД, МЦУИС, справедливый и равноправный режим, экспроприация, исполнение арбитражных решений и суверенные иммунитеты
В чрезвычайных ситуациях инвестор редко утрачивает право на возмещение: он утрачивает доступ к этому праву — за отсутствием стратегии, которая выстраивает нужные форумы в нужном порядке.
Определить вашу ситуацию
Конфликт, санкции, арбитраж: определить Вашу ситуацию
Шесть точек входа — для инвестора, как и для государства. Бюро работает с каждой из них по отдельности либо с несколькими сразу в рамках единой стратегии.
Инвестиция подвержена вооружённому конфликту или расположена на оккупированной территории
Актив, операция или цепочка поставок, подверженные уничтожению, реквизиции или национализации в государстве, охваченном вооружённым конфликтом, или на оккупированной территории. Цель: определить применимый режим — международное гуманитарное право, ДИД, оговорку о войне или о безопасности — и выстроить защиту прежде, чем квалификация станет окончательной.
Операция затронута санкционным режимом или замораживанием активов
Инвестиция, контрагент или финансовый перевод, затронутые адресными санкциями — OFAC, Европейского союза, ООН — либо мерой чрезвычайного экономического характера. Цель: проанализировать лицензии и изъятия, квалифицировать возможную косвенную экспроприацию по совокупному эффекту и непротиворечиво соотнести накладывающиеся друг на друга режимы.
Актив подвержен экспроприации или чрезвычайной мере
Прямая или косвенная экспроприация, реквизиция, одностороннее расторжение государственного контракта либо чрезвычайная мера, переквалифицированная в посягательство на право собственности. Цель: квалифицировать меру, отграничить возмещаемый ущерб от невозмещаемого военного ущерба и предвосхитить возражения государства.
Спор между инвестором и государством (арбитраж МЦУИС или по ДИД)
Спор, вытекающий из двустороннего инвестиционного договора или государственного контракта, на стороне как инвестора, так и принимающего государства. Цель: квалифицировать нарушения или возражения, выбрать оптимальный форум — МЦУИС, ППТС, МТП, ЮНСИТРАЛ — и выстроить требование или защиту, включая исполнение.
Вход в зону риска требует усиленной должной осмотрительности
Инвестор, фонд или компания, структурирующие операцию с природными ресурсами, полезными ископаемыми или государственным контрактом в зоне конфликта, постконфликтной зоне или под санкциями. Цель: квалифицировать применимые рамки, обеспечить прослеживаемость и выстроить архитектуру защиты уже на этапе входа.
Выход из актива в зоне риска или его отчуждение требует структурирования
Инвестор, организующий выход из актива или отказ от актива, удерживать который в чрезвычайных условиях более невозможно. Цель: структурировать ответственный выход из инвестиции, сводящий к минимуму остаточные риски — договорные, уголовные и репутационные — и сохраняющий согласованность с ранее занятыми позициями.
Упреждающая защита
Защита выстраивается до спора, никогда — после необратимого.
Инвестиционный договор — не формальная оговорка: это основание для иска против государства.
Стратегическая диагностика
Тревожные сигналы и отягчающие факторы
Некоторые признаки указывают на то, что ситуация выходит за рамки обычного ведения дела и требует кризисной архитектуры. Сами по себе эти сигналы не позволяют юридически квалифицировать дело; они оправдывают быстрое, конфиденциальное и структурированное картографирование ситуации.
Тревожные сигналы
- Актив, расположенный в зоне конфликта, на оккупированной территории или в подсанкционной среде.
- Национализация, реквизиция, уничтожение, замораживание или утрата экономического контроля.
- Уголовное дело, возбуждённое против руководителя в споре с принимающим государством.
- Разрыв публичного контракта или адресное изменение регулирования.
- Трудности исполнения арбитражного решения за счёт суверенных активов.
- Риск коррупции, мошенничества или изначальной незаконности инвестиции.
Отягчающие факторы
- Вход в зону риска без документированной усиленной должной осмотрительности.
- Противоречивые позиции в уголовной защите, арбитраже и публичной коммуникации.
- Отсутствие анализа оговорок о безопасности, войне, форс-мажоре или крайней необходимости.
- Запоздалый поиск активов, на которые может быть обращено взыскание, уже после вынесения решения.
- Недооценка иммунитетов от принудительного исполнения и применимых санкций.
Ошибки, которых следует избегать
- Исходить из того, что вооружённый конфликт автоматически прекращает или приостанавливает действие инвестиционных договоров.
- Приравнивать любой военный ущерб к возмещаемой экспроприации.
- Пренебрегать международным гуманитарным правом при анализе инвестиции.
- Начинать арбитраж без стратегии исполнения.
- Игнорировать доводы о незаконности инвестиции, которые может выдвинуть государство.
Ситуация 1 · Конфликт, оккупация и МГП
Инвестировать в зоне конфликта
Международное гуманитарное право, оккупация, природные ресурсы и квалификация потери: когда театр военных действий определяет право на возмещение.
Международное гуманитарное право, непосредственно значимое для инвестиций
Международное гуманитарное право специально регулирует ведение военных действий, оккупацию, реквизицию и уничтожение имущества в условиях вооружённого конфликта. К числу применимых норм относятся, в частности, пункт g статьи 23 Гаагского положения 1907 года об уничтожении или захвате неприятельской собственности, статьи 43, 46, 52 и 53 того же Положения об управлении оккупированной территорией, частной собственности, реквизициях и государственном имуществе, а также статьи 33 и 53 четвёртой Женевской конвенции 1949 года об ограблении и уничтожении имущества на оккупированной территории. Имущество и операции инвестора, оказавшегося в зоне вооружённого конфликта, напрямую подпадают под этот свод норм, который и определяет, является ли потеря военным ущербом или посягательством, подлежащим возмещению.
Квалификация потери — ключевой стратегический акт
Разграничение между невозмещаемым военным ущербом и посягательством, порождающим право на компенсацию, определяет применимый режим и объём возмещения. Уничтожение, оправданное настоятельной военной необходимостью по смыслу пункта g статьи 23 Гаагского положения либо отвечающее строгим условиям статьи 53 четвёртой Женевской конвенции на оккупированной территории, может считаться военным ущербом. Уничтожение, выходящее за пределы военной необходимости или охватываемое расширенной оговоркой о войне применимого договора, может порождать право на компенсацию. Комиссия по претензиям Эритреи и Эфиопии подтвердила, что обязательство по компенсации сохраняется, но его исполнение может быть отсрочено вследствие прекращения экономических отношений между воюющими сторонами.
Природные ресурсы на оккупированной территории
Эксплуатация природных ресурсов в условиях оккупации одновременно ставит вопросы международного гуманитарного права, прав человека и должной осмотрительности. Незаконное присвоение и разграбление запрещены. В деле о Вооружённых действиях на территории Конго (Демократическая Республика Конго против Уганды) Международный Суд ООН вынес решения о незаконной эксплуатации природных ресурсов в условиях оккупации: по существу — 19 декабря 2005 года, о возмещении — 9 февраля 2022 года. Подверженная риску операция должна учитывать этот нормативный каркас при квалификации риска.
В зоне конфликта квалификация потери решает всё: невозмещаемый военный ущерб или подлежащее возмещению посягательство — применимый режим определяется уже этим разграничением.
Ситуация 2 · Санкции и ограничительные режимы
Инвестировать под санкциями
Наслаивающиеся режимы, экстерриториальность, замораживание активов как косвенная экспроприация и полезные ископаемые из зон конфликта: согласовать без противоречий.
Наслаивающиеся и порой противоречащие друг другу санкционные режимы
Ограничительные меры — замораживание активов, запреты на совершение операций, ограничения на финансовые переводы — вводятся Управлением по контролю за иностранными активами США (OFAC), Европейским союзом и Советом Безопасности ООН. Их наслоение порождает коллизии обязательств для транснационального инвестора: операция, законная по местному праву, может повлечь для него последствия по другому режиму, в частности вследствие экстерриториального действия некоторых вторичных санкций. Анализ доступных лицензий и изъятий предшествует любому инвестиционному решению.
Замораживание активов как потенциальная косвенная экспроприация
Сочетание замораживания активов, невозможности исполнения договоров и ограничений на финансовые переводы может образовать механизм принуждения, сопоставимый с косвенной экспроприацией. Лишение инвестиции её экономической сущности, оцениваемое по интенсивности, продолжительности и контексту меры, способно породить право на возмещение независимо от какого-либо формального перехода права собственности. Эта квалификация определяет стратегию защиты на основании международных договоров.
Природные ресурсы и полезные ископаемые из зон конфликта
Структурирование операции с золотом, критически важными полезными ископаемыми или углеводородами в зоне конфликта или под санкциями объединяет несколько массивов норм: соблюдение санкционных режимов, обязанности должной осмотрительности в отношении происхождения сырья и цепочки поставок согласно Регламенту (ЕС) 2017/821 от 17 мая 2017 года, риск квалификации в качестве финансирования вооружённых групп и подверженность процедурам ареста или конфискации в третьих юрисдикциях. Эти режимы должны быть согласованы без противоречий.
Операция, законная по местному праву, может подвергнуть инвестора действию другого режима: соблюдение санкций никогда не оценивается по каждой юрисдикции в отдельности.
Ситуация 3 · Защита и арбитраж
Защита инвестиций и арбитраж
Двусторонние договоры, справедливый и равноправный режим, экспроприация, выбор форума и исполнение арбитражных решений перед лицом суверенных иммунитетов.
Стандарты режима инвестиций
Двусторонние инвестиционные договоры гарантируют базовый уровень защиты, объём которой зависит от их формулировок: справедливый и равноправный режим — автономный стандарт либо стандарт, привязанный к минимальному стандарту обычного международного права, в зависимости от договора; полная защита и безопасность, обязанность проявлять должную осмотрительность; недискриминация, национальный режим и оговорка о наиболее благоприятствуемой нации. Оговорки о компенсации в контексте конфликта — оговорки о недискриминации и расширенные военные оговорки — и оговорки о безопасности, разрешающие государству принимать меры, необходимые для защиты его существенных интересов, определяют реальный объём защиты.
Прямая экспроприация и косвенная экспроприация
Прямая экспроприация представляет собой формальный переход права собственности инвестора к государству или третьему лицу. Косвенная, или ползучая, экспроприация обозначает меры, которые без формального перехода лишают инвестора экономической сущности его инвестиции. Арбитражные трибуналы оценивают её по степени вмешательства в право собственности, интенсивности лишения, его продолжительности и регуляторному контексту. В чрезвычайных условиях обе формы могут сочетаться, и их квалификация обусловливает режим компенсации. Ориентиром служит работа ЮНКТАД Expropriation, A Sequel (ООН, 2012).
Форум и построение доказательственной базы
Определение оптимального форума — МЦУИС, Постоянная палата третейского суда, Международная торговая палата, ЮНСИТРАЛ или трибунал ad hoc — зависит от положений применимого договора об урегулировании споров. Построение доказательственной базы упреждает возражения государства — форс-мажор, крайнюю необходимость, оговорку о безопасности, отсутствие причинно-следственной связи — и документирует убытки на основе проверяемых институциональных источников. Арбитражная практика, от Asian Agricultural Products против Шри-Ланки (МЦУИС ARB/87/3, 1990) до Wena Hotels против Египта (МЦУИС ARB/98/4, 2000) и CMS против Аргентины (МЦУИС ARB/01/8, 2005), структурирует эту область.
Исполнение арбитражного решения и суверенные иммунитеты
Получение благоприятного арбитражного решения не исчерпывает спор. Исполнение против государства наталкивается на режимы иммунитета от принудительного исполнения, различающиеся от юрисдикции к юрисдикции. Стратегия исполнения выстраивается до начала разбирательства: выявление коммерческих активов, на которые может быть обращено взыскание, картографирование благоприятных юрисдикций, согласование признания решений МЦУИС на основании статей 53–55 Конвенции МЦУИС и исполнения решений вне системы МЦУИС на основании Нью-Йоркской конвенции 1958 года — с учётом оснований для отказа и иммунитетов от принудительного исполнения.
Благоприятное арбитражное решение — не конец пути: исполнение против суверенного государства готовится ещё до начала арбитража, иначе оно разбивается об иммунитеты.
Ситуация 4 · Чрезвычайные режимы и политический риск
Чрезвычайные режимы и политический риск
Непрерывность действия договоров, форс-мажор, состояние крайней необходимости, оговорка о безопасности и стабилизация: обстоятельства, исключающие противоправность, квалифицируются каждое в отдельности.
Непрерывность действия договоров и обстоятельства, исключающие противоправность
Начало вооружённого конфликта не приостанавливает ipso facto договорные обязательства. Статьи Комиссии международного права о последствиях вооружённых конфликтов для международных договоров (2011), принятые к сведению Генеральной Ассамблеей в резолюции 66/99 от 9 декабря 2011 года, устанавливают, что наличие вооружённого конфликта не прекращает ipso facto действие договоров, и определяют в приложении категории договоров, которые должны продолжать действовать, в том числе соглашения, касающиеся частных прав, и договоры об урегулировании споров — категорию, к которой относятся и инвестиционные договоры. Государство, намеревающееся выйти из них, должно инициировать формальную процедуру уведомления. Обстоятельства, исключающие противоправность, — форс-мажор и состояние крайней необходимости — подчинены строгим условиям.
Форс-мажор, крайняя необходимость и оговорка о безопасности
Форс-мажор, согласно статье 23 Статей Комиссии международного права об ответственности государств 2001 года, предполагает непреодолимое и непредвиденное событие, делающее исполнение обязательства материально невозможным. Состояние крайней необходимости, согласно статье 25, предполагает существенный интерес, которому угрожает серьёзная и неминуемая опасность. Объём оговорки о безопасности зависит от её формулировки: материально-правовое исключение или защита от ответственности, оговорка, применяемая по усмотрению самого государства, или оговорка, подлежащая строгому арбитражному контролю на предмет необходимости и соразмерности. Практика МЦУИС разошлась в оценке их объёма: состояние крайней необходимости было признано на определённый период в деле LG&E против Аргентины (решение об ответственности от 3 октября 2006 года), в противовес более строгому прочтению в деле CMS против Аргентины.
Договор к Энергетической хартии — с оговоркой о проверке
Договор к Энергетической хартии (1994) устанавливает режим защиты инвестиций в энергетическом секторе. Европейский союз и Евратом уведомили о своём выходе 27 июня 2024 года; выход вступил в силу 28 июня 2025 года. В силу оговорки о сохранении действия, содержащейся в пункте 3 статьи 47, ранее осуществлённые инвестиции в принципе остаются под защитой в течение двадцати лет с момента вступления выхода в силу. Остаточная применимость Договора и объём этой оговорки подлежат проверке с учётом конфигурации каждого дела, в частности для внутриевропейских и внеевропейских ситуаций.
Конфликт не приостанавливает действие договора: он смещает его толкование. Форс-мажор, крайняя необходимость, оговорка о безопасности квалифицируются каждая в отдельности — либо нейтрализуют друг друга.
Ситуация 5 · Управление, должная осмотрительность и выход
Усиленная должная осмотрительность и выход из инвестиции
Должная осмотрительность до входа, согласование с правами человека, защита принимающего государства и упорядоченный выход из актива, удерживать который стало невозможно.
Усиленная должная осмотрительность до входа
Для инвестора, входящего в зону конфликта, постконфликтную зону или зону под санкциями, предварительное консультирование определяет будущую подверженность риску. Оно квалифицирует применимые регуляторные рамки — санкции OFAC, Европейского союза и ООН, Регламент (ЕС) 2017/821 о полезных ископаемых из зон конфликта, национальное законодательство об обязанности бдительности, — анализирует операцию на предмет комплаенса, структурирует контрагентов и платёжные каналы и выстраивает архитектуру защиты уже на этапе входа. Такое превентивное участие существенно снижает подверженность рискам, которые уже невозможно исправить после начала операции.
Согласование с правами человека и международными механизмами
В делах, связанных с посягательствами на международное гуманитарное право или права человека инвестора либо его руководителей, арбитражная стратегия согласуется с возможностями, которые открывают договорные органы ООН — Комитет по правам человека и Комитет по экономическим, социальным и культурным правам, — региональные механизмы и профильные специальные докладчики. Институциональная позиция, документирующая контекст принимающего государства, укрепляет арбитражное дело в вопросах политического контекста и процессуальных гарантий.
Защита принимающего государства и незаконная инвестиция
Суверенный риск не односторонен. Международное инвестиционное право не защищает инвестицию, осуществлённую в нарушение права. Защита государства опирается на три сходящиеся линии: постоянный суверенитет над природными ресурсами и право на национализацию при условии надлежащей компенсации, закреплённые в резолюции 1803 (XVII) Генеральной Ассамблеи от 14 декабря 1962 года; незаконность, мошенничество или коррупция при получении инвестиции, лишающие её защиты по международному договору (World Duty Free против Кении, МЦУИС ARB/00/7, 2006); и право на регулирование, отличающее законную меру от экспроприации.
Упорядоченный уход и ответственный выход из инвестиции
Выход из подверженного риску актива готовится с той же строгостью, что и первоначальное вложение. Импровизированный выход может породить новую подверженность риску — договорную, уголовную или репутационную — и противоречия с ранее занятыми позициями, которые могут быть использованы на других фронтах. Юридическое структурирование выхода сводит к минимуму остаточный риск и сохраняет целостность общей стратегии.
Суверенный риск не односторонен: одна и та же аналитическая матрица служит и инвестору, подверженному риску, и государству, оспаривающему требование, основанное на незаконной инвестиции.
Схемы риска
Повторяющиеся конфигурации риска
Распознаваемые ситуации, в которых исход решают первоначальная квалификация и последовательность действий.
Актив, уничтоженный или реквизированный в зоне конфликта
Государственные силы или органы реквизировали, повредили или уничтожили актив без быстрой, адекватной и эффективной компенсации. Квалификация потери — военный ущерб или подлежащее возмещению нарушение — и анализ военных оговорок применимого договора определяют право на возмещение.
Замораживание активов и санкционное принуждение
Инвестиция, контрагент или перевод затронуты адресными санкциями — OFAC, Европейского союза, ООН — либо чрезвычайной экономической мерой. Совокупность замораживания, невозможности исполнения и ограничений на переводы может образовать косвенную экспроприацию.
Экспроприация, национализация или расторжение государственного контракта
Прямая или косвенная экспроприация, постконфликтная национализация или одностороннее расторжение концессии лишают инвестора сущности его инвестиции. Квалификация меры и объём права государства на регулирование определяют стратегию.
Спор между инвестором и государством, переданный в арбитраж
Спор подпадает под двусторонний инвестиционный договор или государственный контракт. Выбор форума — МЦУИС, ППТС, МТП, ЮНСИТРАЛ, — построение доказательственной базы и предвосхищение возражений государства решают исход дела как на стороне инвестора, так и на стороне государства.
Переквалификация спора с государством в уголовное дело
Коммерческий спор с суверенным субъектом переквалифицирован в уголовное преследование руководителя или акционеров. Такая переквалификация может составлять нарушение справедливого и равноправного режима; уголовная защита и арбитражная стратегия должны быть скоординированы без противоречий.
Вход или выход в чрезвычайных условиях
Вход в природоресурсный проект или государственный контракт в зоне риска либо выход из актива, удерживать который стало невозможно, требуют усиленной должной осмотрительности и юридического структурирования. Предварительное консультирование и упорядоченный выход сводят остаточный риск к минимуму.
Что предпринимает бюро
Метод
Последовательность действий, от стратегического аудита и картографирования форумов до исполнения арбитражного решения, выстраиваемая для каждого дела в отдельности.
01
Стратегический аудит и картографирование форумов
До любого формального действия картографировать всю совокупность рисков: выявление применимого договора или договоров, анализ положений об урегулировании споров, обязательные периоды переговоров, предварительное обращение в национальные суды, пресекательные сроки, определение оптимального форума и предварительный анализ прогнозируемых возражений государства. Это картографирование определяет очерёдность действий.
02
Квалификация применимого режима и согласование корпусов норм
Определить, как соотносятся — факт за фактом и положение за положением — международное гуманитарное право, международное инвестиционное право, санкционное право и право ответственности государств. Такое соотнесение казуистично: оно определяет квалификацию оспариваемых мер и выбор правовых оснований.
03
Построение доказательственной базы и оценка ущерба
Документировать хронологию государственных мер, квалифицировать оспариваемые акты, собрать имеющиеся доказательства и привлечь отраслевых экспертов для финансовой оценки убытков. Разграничение между убытками, подлежащими возмещению, и военным ущербом, возмещению не подлежащим, сочетает стандарты международного гуманитарного права и арбитражные прецеденты.
04
Нейтрализация возражений государства
Предвосхитить и разбить аргументы, которые могут быть выдвинуты в качестве возражений: форс-мажор — статья 23 Статей Комиссии международного права, состояние крайней необходимости — статья 25, оговорка о безопасности в договоре и квалификация актов как законных мер публичной власти. Разграничение этих возражений и объёма каждого из них определяет ответ.
05
Многоюрисдикционная координация и параллельные фронты
Координировать основное арбитражное разбирательство, возможные национальные процедуры, обращения в правозащитные механизмы и параллельные процедуры в отношении руководителей. Каждое действие должно усиливать остальные; отсутствие координации порождает стратегические противоречия, которые может использовать противная сторона.
06
Стратегия после вынесения решения и исполнение
С момента начала разбирательства выявить государственные активы, на которые может быть обращено взыскание в благоприятных юрисдикциях, проанализировать режимы иммунитета от принудительного исполнения и подготовить процедуры экзекватуры. После получения арбитражного решения скоординированно осуществить его исполнение, отражать возражения государства-ответчика и, при необходимости, провести переговоры об условиях платежа.
Экспертиза и стратегия
Экспертиза, заключения и глобальная стратегия
За пределами поручения на ведение спора: предложение архитектора-эксперта в области международного публичного права, международного гуманитарного права и инвестиционного права.
Предложение, отличное от поручения на ведение спора
Бюро может участвовать в деле, не будучи непременно ведущим консультантом в арбитраже, — в поддержку уже привлечённого арбитражного бюро, юридического департамента, государства или учреждения, когда дело требует экспертизы в области международного публичного права, которой некоторые бюро не располагают собственными силами.
Результаты работы
Меморандумы о применимом режиме, международном гуманитарном праве или договоре, сравнительный анализ оговорок о безопасности и стандартов компенсации в контексте конфликта, картографирование форумов и процессуальных рисков, записки о суверенных иммунитетах и исполнении, а также экспертные заключения для арбитражных разбирательств.
Адресаты
Эти работы могут быть предназначены инвестору, фонду, семейному офису, государству, государственному предприятию, национальному или иностранному арбитражному бюро, команде по ведению споров или трибуналу.
Ценность бюро не в том, чтобы обещать исход, а в том, чтобы выстроить юридическую архитектуру позиции в поле сил — заблаговременно и в тени дела.
Достигнутые или искомые эффекты
Анонимизированные результаты и искомые эффекты
Бюро не публикует именных описаний дел. Конфиденциальность поручений — условие, не подлежащее обсуждению. Приведённые ниже результаты представлены по категориям эффектов, достигнутых или искомых в инвестиционных делах, подверженных вооружённым конфликтам, санкциям, экспроприации и суверенному риску.
Применимый режим квалифицирован, форумы картографированы
Выявление применимого договора или договоров, согласование международного гуманитарного права и инвестиционного права и выбор оптимального форума — основа всей последующей стратегии.
Потеря квалифицирована, ущерб оценён
Разграничение между военным ущербом, не подлежащим возмещению, и нарушением, подлежащим возмещению, документирование убытков и оценка ущерба в условиях конфликта или чрезвычайного положения с предвосхищением возражений государства.
Арбитражное требование построено или защита государства выстроена
Построение требования инвестора, в наступлении, или защиты принимающего государства — незаконность инвестиции, публичный порядок, право на регулирование, — в обороне.
Санкционный риск под контролем
Анализ накладывающихся режимов, лицензий и изъятий, квалификация возможной косвенной экспроприации в силу совокупного эффекта и нейтрализация коллизий обязательств между режимами.
Усиленная должная осмотрительность структурирована до входа
Архитектура защиты, выстроенная уже на этапе входа в природоресурсный проект, добычу полезных ископаемых или государственный контракт в зоне риска, с учётом санкций, прослеживаемости и риска финансирования вооружённых групп.
Стратегия исполнения подготовлена заблаговременно
Выявление коммерческих активов, на которые может быть обращено взыскание, картографирование благоприятных юрисдикций и согласование Конвенции МЦУИС и Нью-Йоркской конвенции, с учётом иммунитетов от принудительного исполнения.
Экспертиза и экспертные заключения
Конфиденциальные исследования и заключения по международному публичному праву — соотношение международного гуманитарного права и инвестиционного права, суверенные иммунитеты, стандарты режима инвестиций, — подготовленные для арбитражного разбирательства или органа, принимающего решение.
Ответственный выход из инвестиции проведён
Юридическое структурирование выхода из подверженного риску актива, сводящее к минимуму остаточный риск — договорный, уголовный и репутационный — и сохраняющее последовательность с ранее занятыми позициями.
Некоторые рассмотренные конфигурации
По категориям и без каких-либо идентифицирующих сведений. Они иллюстрируют характер дел, а не их исход, и не являются ни обещанием, ни гарантией результата.
Когда риски накладываются друг на друга — вооружённый конфликт, санкции, экспроприация, переквалификация спора в уголовное дело, — первое же решение способно предопределить судьбу дела. Ждать окончания конфликта, пока истекают пресекательные сроки по договору; смешивать военный ущерб с экспроприацией, подлежащей компенсации; обращаться сначала в суды принимающего государства, не проанализировав положения о разрешении споров; вести уголовную защиту в отрыве от арбитражной стратегии или не думать о принудительном исполнении с первого дня разбирательства — каждая из этих ошибок может закрыть доступ к форумам и необратимо урезать возмещение. Исход решается на стадии анализа.
Часто задаваемые вопросы
Конфликт, санкции, арбитраж: главное
Подготовка первого обращения
Документы, полезные для первичного анализа
Направлять полное досье при первом обращении не требуется. Некоторые документы позволяют быстро квалифицировать ситуацию.
- Краткое описание инвестиции и соответствующей операции
- Применимый двусторонний инвестиционный договор или государственный контракт, при наличии
- Оспариваемые государственные меры и хронология событий
- Присутствие или подверженность рискам в зоне конфликта или на оккупированной территории
- Применимые санкционные режимы и известные лицензии или изъятия
- Текущие или планируемые арбитражные, национальные или уголовные процедуры
- Адвокаты, уже привлечённые в соответствующих юрисдикциях
- Документальное подтверждение убытков и данные для оценки ущерба
- Арбитражное решение и состояние процедур его исполнения, при наличии
- Известные пресекательные сроки или сроки уведомления
- Репутационные или институциональные риски
- Институциональные источники, документирующие ситуацию в принимающем государстве
Первый обмен призван оценить срочность и целесообразность вмешательства. Сам по себе он не является полным заключением о шансах на успех.
Формы участия
Шесть способов привлечь бюро
Для инвестора в зоне риска, для принимающего государства в защите, для уже привлечённой арбитражной фирмы, для арбитражного разбирательства, в превентивном порядке или для направляющего бюро, передающего экспертизу внешнему исполнителю.
01
Адвокат-стратег, ведущий консультант
Ведущий консультант, отвечающий за общую стратегическую архитектуру дела: квалификация нарушений или оснований защиты, структурирование требования или защиты государства, координация местных соадвокатов в принимающем государстве и в юрисдикциях исполнения, руководство разбирательством в арбитражном трибунале. Подходит для дел, затрагивающих несколько государств или юрисдикций и имеющих международно-публичную составляющую.
02
Соадвокат в поддержку арбитражной фирмы
Совместно с уже привлечённой арбитражной фирмой, когда дело поднимает специальные вопросы международного публичного права: соотношение международного гуманитарного права и права инвестиций, суверенные иммунитеты, механизмы защиты прав человека, согласование с параллельными уголовными процедурами. Бюро привносит экспертизу в области международного публичного права; привлечённый консультант сохраняет ведение своей части дела.
03
Конфиденциальная экспертная поддержка
Чётко очерченные задания по поручению направляющего бюро: меморандум о применимом режиме, международном гуманитарном праве или договоре, сравнительный анализ оговорок о безопасности, записка о стандартах компенсации в условиях конфликта, картографирование форумов и процессуальных рисков — в пределах, определённых договором.
04
Эксперт-свидетель и профессиональное заключение
Экспертное заключение по вопросам международного публичного права в арбитражном разбирательстве — МЦУИС, ППТС, МТП: соотношение международного гуманитарного права и права инвестиций, режим суверенных иммунитетов, стандарты режима в условиях конфликта, толкование договорных положений. Профессор Ludovic Hennebel может выступать в этом качестве, когда это допускают его независимость и процессуальные рамки.
05
Целевое поручение по стратегическому направлению
Ведение отдельного фронта в рамках стратегии, координируемой другим консультантом: процедура исполнения арбитражного решения в конкретной юрисдикции, оспаривание суверенного иммунитета, обращение в механизм защиты прав человека, взаимодействие с региональным судебным органом — с отчётностью перед координирующим консультантом.
06
Мониторинг, прогнозирование и профилактика
Превентивный механизм для инвестора в зоне риска: консультирование перед входом в зону риска, квалификация санкционной базы и требований должной осмотрительности, структурирование отношений с контрагентами и платёжных каналов, а также архитектура защиты инвестиции, выстроенная до начала операции или до ухудшения ситуации.
Контакт по профилю
Найдите верную точку входа
В зависимости от Вашего профиля — первичная ориентирующая консультация, конфиденциальная и без взаимных обязательств.
Инвесторы и компании в зоне риска
Активы в зоне конфликта, под санкциями или в нестабильном государстве, экспроприация, реквизиция, замораживание активов, договорная защита и арбитраж.
Фонды и семейные офисы
Риски для доли участия или актива, усиленная должная осмотрительность перед входом, зоны риска и природные ресурсы.
Государства и суверенные субъекты
Защита от требования инвестора, оспаривание или исполнение арбитражного решения, суверенитет над ресурсами и право на регулирование.
Руководители и члены органов управления
Переквалификация спора с государством в уголовное дело, согласование уголовной защиты и арбитражной стратегии.
Арбитражные фирмы и консультанты-корреспонденты
Международно-публичная составляющая дела, участие в качестве соадвоката, конфиденциальная экспертная поддержка и экспертное заключение.
Учреждения и организации
Документирование ситуации, взаимодействие с международными механизмами, структурированный институциональный диалог.
Суверенный риск — не неизбежность и не рядовая формальность должной осмотрительности: это поле сил, которое нужно выстраивать заранее — как для инвестора в зоне риска, так и для защищающегося государства.
Инвестицию нужно защитить, требование — выстроить или отразить?
Инвестор, фонд, семейный офис, принимающее государство, руководитель или арбитражная фирма-корреспондент: в исключительных ситуациях полезное окно нередко закрывается прежде, чем наступает необратимое, а первоначальная квалификация определяет всё дальнейшее. Первичная ориентирующая консультация, конфиденциальная и без взаимных обязательств. На французском, английском и испанском языках.